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代理自己也在赌,这部分钱为什么要算进赌资?

来源:北展律所刑事团队栏目:深度调查 · 第三辑 赌资与违法所得第 32 篇 / 共 50 篇

三级代理自己也开了个账户,每天在平台上玩几把。案卷里,他的个人投注被一并计入"赌资数额"——这合理吗?

开设赌场罪惩罚的是"接受他人投注",不是"自己投注"。这一文义界限是数额辩护的起点:行为人自己下注的钱,是他作为赌客的参与行为,不构成"开设"行为的一部分;把它计入"他开设赌场的赌资",等于让他为自己的"赌客身份"承担"庄家责任"。

"接受他人投注"的文义限缩有明确的解释力。"他人"二字划出了对象边界——投注的来源必须是行为人以外的参赌者。本人投注,无论金额多大、次数多频繁,都不满足"他人"这一要件。构成要件是数额计算的第一道闸门,闸门没过,钱就不该进来。

本人投注的扣减在案例中已有支撑。类似案件中,法院将代理人自己账户的投注金额从赌资总数中扣减,理由正是"本人投注不属于接受他人投注的行为范围"。扣减之后,数额档位的松动并不罕见——尤其当本人投注占比不小的时候。

与开设者自己参赌的口径也要区分。纯粹的平台开设者若自己下场赌博,其投注同样不属于"接受他人投注"的赌资,但在某些地区的口径中会被计入平台的"总流水"——口径差异再次成为辩点。辩护人应逐一核对本地口径,确认扣减的可行性。

扣减的证明方法是技术活:区分账户——本人账户与代理账户在平台后台是否有独立标识;核对资金——本人投注的资金来源与佣金分成是否可追溯;固定口径——申请审计报告按账户分层列示。"把'自己玩的'和'别人从你这投的'分开,是代理案数额辩护的第一步。"潘嵩说,"这一步都迈不出去,后面的每一档数额都虚着。"

扣减主张还有一道程序上的门:申请调整审计口径的时机。实务中的经验是,审判阶段提出扣减,法院多以"审计结论已确认"为由不予调整;而在审查起诉阶段向检察机关提出,径行要求补充审计或调整口径,成功率明显更高——检察环节的退查与补证机制,恰好承接了这类技术性异议。潘嵩的团队把"数额异议前置"写进了办案流程:阅卷后两周内完成审计报告的初步质证分析,涉数额案件一律在审查起诉阶段提交第一轮书面意见。"刑事辩护的时间窗口是真实的。同一个主张,早两个月提出是引导,晚两个月提出是反驳——引导比反驳便宜得多。"

扣减的数额要单独列表,并与总数额并列呈现。只讲"应当扣除",不讲"扣多少",法官往往无从下笔——给了他数字,他才好改判。

本人投注的扣减还要注意时间边界:入代理之前、退出代理之后的个人投注,同样不在"接受他人投注"的范围内。边界画清,扣减才彻底。

自己赌的钱,算自己的参与,不算别人的罪过。这一条理清楚,几百万的差额可能就在其中。

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